混合担保毕业论文

混合担保毕业论文

混合担保的清偿顺序是什么
有约定从约定，且该约定不用区分物保类型;无约定或约定不明的情况下，若债务人自己提供担保物的，则该物保先于人保清偿，若是第三人提供担保，该担保与人保的清偿顺序由债权人选择。
混合担保是指，担保人不但以人来担保，而且还额外通过物作为担保，如果对物的担保及人的担保的债权实现顺序有约定，应当遵其约定，没有约定或约定不明确，才先就债务人提供的物的担保实现债权，而如果物的担保由第三人提供，则债权人可自主选择先就物的担保抑或是人的担保实现债权。
留置权与质权的区别有哪些
(1)留置权为债权未受清偿前扣留他人动产的权利，这种占有、扣留他人动产的权利是由法律规定的(只限于保管合同、运输合同、加工承揽合同和行纪合同)，所以，留置权为法定担保物权;质权一般是由当事人约定的。
(2)留置权人占有、扣留动产，是基于债务人不如期履行约定义务;质权人占有质物，是基于担保债权的实现。
(3)留置权的实现，须留置权人给债务人规定一定的期限，并通知债务人在此期限内清偿债务，当债务人不为清偿时，留置权人方可处置该留置物，实现债权;质权的实现，是当债权已届清偿期而未受清偿，质权人通知出质人后，即可处置质物，实现债权，无须给出质人规定清偿债务的期限。
(4)留置物被他人占有时，不能依据留置权请求返还原物，而只能依据占有权请求返还原物;质物被他人占有时，质权人可依质权请求返还质物。
(5)留置权因留置物的丧失或因债务人提供相当的担保而消灭;质权因质物丧失，并不能返还时而消灭。
(6)留置是指债权人因保管合同、运输合同、加工承揽合同依法占有债务人的动产，在债权未能如期获得清偿前，留置该动产作为债权的担保;质押，是指债务人或第三人将其动产或权利移交债权人占有，将该动产或权利作为债权的担保。
(7)留置权是法定的，当事人不能任意创设，但允许当事人约定排除留置权;质权由当事人约定创设，不存在约定排除质权。
由此可见，留置权人在债务清偿顺序中要大于抵押权人和质权人，不过，同样一件财物，同时设立了抵押权，质权和留置权的，这对于债权人来讲法律风险太大，提供担保物的时候，对担保物的产权、是否处于抵押状态等这些问题都要调查清楚。

混合担保

法律分析：混合共同担保是对同一债权既有保证，又有抵押、质押担保的情况，也就是人的担保与物的担保混合。

法律依据：《中华人民共和国民法典》第三百九十二条　被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以请求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。

民法典——混合担保与共同抵押

混合担保与共同抵押

一混合担保：一个债权，既有物保（抵押，质押），又有人保（保证）共同担保

1债权人实行担保物权和保证债权的顺序和份额

（1）有约定，按约定

（2）约定不明，债务人以自己财产提供物保的，应当先实现，如债权人未对债务人以自己财产提供物保实现债权的，就要求第三人承担，第三人可主张不承担，如债权人放弃债务人的担保，第三人在放弃的范围内免除担保责任

（3）只有第三人提供物保和人保的（债务人未以自己财产提供物保的或物保实现不足清偿的），提供物保和人保的第三人地位平等，对债权承担连带担保责任，债权人实现债权无顺序和份额限制

2第三人代为清偿的代位求偿权（债权转让的效果）：第三人有权在承担责任范围内向债务人全额追偿，在分摊份额内也可请求其他担保人偿还（行使追偿权，无顺序限制）

三．共同抵押：同一个债权上有2个以上的抵押权

1债权人实行担保物权和保证债权的顺序和份额

（1）有约定（按份共同抵押），按约定份额行使抵押，承担责任后只能分别向债务人追偿，不能请求第三人分

（2）约定不明，为连带共同抵押，承担连带抵押责任，债权人行使债权无份额和顺序限制，债务人以自己财产提供物保的，如债权人放弃债务人的担保，第三人在放弃的范围内免除担保责任（第三人仍承诺提供担保除外），承担责任后可全额向债务人追偿，能请求第三人分（无顺序限制）

41.混合担保中担保人之间的追偿问题

被担保的债权既有保证又有第三人提供的物的担保的，承担了担保责任的担保人向其他担保人追偿的，人民法院不予支持，但担保人在担保合同中约定可以相互追偿的除外。

注：《最高人民法院关于适用有关担保制度的解释》第13条

同一债务有两个以上第三人提供担保，担保人之间约定相互追偿及分担份额，承担了担保责任的担保人请求其他担保人按照约定分担份额的，人民法院应予支持；担保人之间约定承担连带共同担保，或者约定相互追偿但是未约定分担份额的，各担保人按照比例分担向债务人不能追偿的部分。

同一债务有两个以上第三人提供担保，担保人之间未对相互追偿作出约定且未约定承担连带共同担保，但是各担保人在同一份合同书上签字、盖章或者按指印，承担了担保责任的担保人请求其他担保人按照比例分担向债务人不能追偿部分的，人民法院应予支持。

除前两款规定的情形外，承担了担保责任的担保人请求其他担保人分担向债务人不能追偿部分的，人民法院不予支持。

混合担保下如何确保保证人的先诉抗辩权

混合担保先诉抗辩权在债权人不履行义务时，可以找物上保证人而不能找有先诉抗辩权的保证人。当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。
【法律依据】
《民法典》第六百八十七条，当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，有权拒绝向债权人承担保证责任，但是有下列情形之一的除外：（一）债务人下落不明，且无财产可供执行；（二）人民法院已经受理债务人破产案件；（三）债权人有证据证明债务人的财产不足以履行全部债务或者丧失履行债务能力；（四）保证人书面表示放弃本款规定的权利。